Birleşme ve Bölünme Tebliği’nde Halka Kapalı Şirketlerin Halka Açık Şirketleri Devralmasına İlişkin Düzenleme Yapıldı
II-23.2.a sayılı Birleşme ve Bölünme Tebliği’nde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ (Tebliğ) 27.02.2015 tarihli ve 29280 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe girmiştir. Tebliğ ile payları borsada işlem görmeyen bir şirketin devralan taraf, payları borsada işlem gören halka açık bir şirketin de devrolan taraf olduğu birleşme işlemlerinde, halka kapalı ortaklığın VII-128.1 sayılı Pay Tebliği’nde halka açılmaya ilişkin getirilen şartları sağlaması gerektiği düzenlenmiştir.
Bir halka açık şirket ile devralma yoluyla birleşen halka kapalı şirket, külli halefiyet ilkesi gereği halka açık hale gelir. Birleşme ve Bölünme Tebliği’nde devralma yoluyla birleşmede devrolan ortaklığın ortaklarına verilecek paylara ilişkin detaylı düzenlemeler bulunmaktadır. Özetle, halka açık şirketin kapalı şirketi devralması durumunda, devrolan şirketin ortaklarına halka açık şirket hisseleri verilmektedir. Buna karşın devralan şirketin halka kapalı, hedef şirketin ise halka açık olması durumunda halk açık şirketin ortaklarına, devralan (kapalı) şirketin hisseleri verilecektir. Ancak bu işlemin, hedef şirketin SPKn kapsamından çıkması ile sonuçlanmaması için devralan şirketin birleşme öncesi payları için Birleşme ve Bölünme Tebliği’nin 20. maddesi uyarınca ihraç belgesi verilir, devir sonrası (birleşik) şirket tamamen halka açık konuma gelir.
Bu durumun, halka açılırken izahname ve diğer kamuyu aydınlatma yükümlülüklerini yerine getirmekten imtina eden şirketler tarafından suiistimal edilmesi mümkündür. Bu tür bir suistimale meydan vermemek üzere SPK düzenlemeleri, izahname benzeri bir bilgilendirme notunun birleşme işlemi öncesinde ilan edilmesini, devralma yoluyla halka açık hale dönüşecek şirketlerin de tıpkı ilk halka arz yapan şirketler gibi değerlendirilmesini ve onlarla aynı şartlara tabi tutulmasını öngörmektedir. Bu öngörünün bir gereği olarak, halka açık şirketi devralmak yoluyla halka açık hale gelmek isteyen şirketlerin de tıpkı ilk halka arz yapan şirketler gibi Pay Tebliği (VII-128.1)’nin 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının yollaması ile Ortaklıkların Kanun Kapsamından Çıkarılması ve Paylarının Borsada İşlem Görmesi Zorunluluğuna İlişkin Esaslar Tebliği (II-16.1)’nin 8’inci maddesinin birinci fıkrasında sayılan Kanun kapsamından çıkma şartlarını taşımaması gerekmektedir.
Kısaca özetlemek gerekirse halka açık şirketi devralmak suretiyle halka açık şirket haline gelecek şirketlerin
- a) Aktif toplamının en az on milyon Türk Lirası olması,
- b) Net satış hasılatının en az beş milyon Türk Lirası olması,
gerekmektedir.
Tebliğ değişikliği, devralan kapalı şirketin tescil edilmiş sermayesi ile kanuni yedek akçeler toplamının tamamının karşılıksız kalmamış olması şartını ise bilinçli olarak istisna tutmuştur. Bunda, birleşme ve devir işlemlerinin aslında bir vergi öteleme yöntemi olarak kullanılması ve bu yolla işletmelere özkaynaklarında tasarruf etme imkanı tanıdığı gerçeğinin göz önünde bulundurulduğu düşünülmektedir.
Saygılarımızla
PROCOMPLIANCE
BİRLEŞME VE BÖLÜNME TEBLİĞİNDE DEĞİŞİKLİK YAPILMASINA DAİR TEBLİĞ’E ULAŞMAK İÇİN BURAYA TIKLAYINIZ
TEBLİĞ DEĞİŞİKLİĞİ İLE İLGİLİ SPK BASIN DUYURUSU İÇİN BURAYA TIKLAYINIZ
